К выбору контрагента необходимо подходить осмотрительно. Это поможет добросовестной компании избежать возможных рисков не только в хозяйственном или налоговом плане, но и в уголовном. Кратко о том, как проверить контрагента и что должно насторожить.

Что такое «фирма-однодневка»?

Четкого определения законодательство не дает. По мнению ФНС, под фирмой-однодневкой понимается юридическое лицо, которое:

• не обладает фактической самостоятельностью;
• создано без цели ведения предпринимательской деятельности;
• как правило, не предоставляет налоговую отчетность и зарегистрировано по адресу массовой регистрации.

Как её распознать?

ФНС обращает внимание на такие признаки, как:

• отсутствие личных контактов руководства компании-поставщика и руководства компании-покупателя;
• отсутствие документального подтверждения их полномочий, информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских, производственных или торговых площадей;
• отсутствие рекламы в СМИ, рекомендаций партнеров или других лиц, сайта контрагента и информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ.

Дополнительные признаки

ФНС упоминает и о дополнительных признаках, характеризующих контрагента как «фирму-однодневку».  Например, наличие в договорах условий, отличающихся от принятых в деловом обороте. В частности, длительные отсрочки платежа, поставка крупных партий товаров без предоплаты или гарантии оплаты, расчеты через третьих лиц или векселями и ряд других (приказ ФНС России от 30 мая 2007 г. № ММ-3-06/333@ «Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок»).

Как проверить контрагента?

Мы уже размещали на нашем сайте некоторые рекомендации.

Для проверки контрагента нужно выяснить следующую информацию:

• наличие у компании «массового» руководителя и регистрация по «массовому» адресу. Если это так, то это должно насторожить;
• дату регистрации фирмы («однодневки» существуют непродолжительное время), есть ли у нее налоговая отчетность, работники и нет ли у нее задолженности. По мнению экспертов, у надежного контрагента срок государственной регистрации должен составлять не менее одного года, сумма основных средств – не менее 100 тыс. руб., а среднесписочная численность – не менее четырех человек;
• наличие лицензии, если деятельность фирмы-контрагента подлежит лицензированию;
• если фирма-контрагент должна исполнить обязательства по договору только сама, то полезно получить справку от фирмы о том, что у нее имеется достаточно производственных мощностей, торговых площадей, транспортных средств и прочих ресурсов, необходимых для исполнения своих обязательств. Лично проверить офисные и производственные помещения контрагента;
• запросить соответствующие документы, в том числе годовую бухгалтерскую отчетность и устав, решение о назначении руководителя, выданную от имени организации доверенность, данные об основных средствах и т. д.;
• получить электронную выписку через ресурс ФНС России egrul.nalog.ru (это можно сделать самостоятельно, без запроса контрагенту, и бесплатно);
• проверить полномочия лиц, которые подписывают документы (не только на момент заключения договора, но и на дату подписания документов, подтверждающих исполнение договора).

Кроме этого, эксперты рекомендуют:

• Ввести регламент проверки контрагентов;
• Изучить сайт контрагента, рекламу и отзывы;
• Периодически проверять данные о судебных делах контрагента.

Чем рискуете, выбирая контрагента с признаками фирмы-однодневки?

Рисков несколько, преимущественно – налоговые.

Общие риски

Добросовестную компанию:

• Могут обвинить в участии в коррупционных схемах и отмывании денег;
• Могут привлечь как соучастника по налоговым преступлениям, так и по иным составам: за незаконную банковскую деятельность (за обналичивание денежных средств), за незаконное образование юридического лица, за подделку документов и т.д. Интерес МВД и Следственного комитета может ограничиться запросом документов, а может привести к обыскам, выемкам и допросам. А это может привести к приостановке деятельности компании на неопределенный период.

Хозяйственные риски

Если фирма-однодневка является поставщиком, то существуют риск:

• признания договора недействительным;
• непоставки товара, неоказание услуг, невыполнение работ;
• несоблюдения сроков исполнения договора;
• ненадлежащего качества товаров, работ или услуг;
• невозврата перечисленного аванса;
• поставки товара, имущества, находящегося в залоге;
• потери репутации у клиента;
• невыполнения гарантийных обязательств по выполненным работам и поставленным товарам.

Налоговые риски

Чем грозит добросовестному налогоплательщику взаимодействие с «однодневкой»? Ему могут отказать в принятии к вычету НДС по сделкам с этой организацией, доначислить налоги по образовавшейся недоимке или исключить сумму из расходов, что позволит доначислить налог на прибыль.

Следственный комитет и ФНС полагают, что примером совершения налогового правонарушения является совокупность следующих действий налогоплательщика (штраф 40% от неуплаченных сумм согласно п. 3 ст. 122 НК РФ): построение искаженных, искусственных договорных отношений, имитация реальной экономической деятельности подставных лиц.

Например, схема уклонения от налогообложения заключается в искусственном «дроблении» бизнеса с целью сохранения или получения статуса плательщика налога по специальному налоговому режиму. Задача налоговых и следственных органов - выявить и доказать умысел в использовании подставных лиц (Методические рекомендации Следственного комитета России «Об исследовании и доказывании фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора)»).

ФНС отметила, что для привлечения налогоплательщика к ответственности необходимо учитывать совокупность факторов. Факт подписания документов от имени контрагентов лицами, отрицающими их подписание, не является безусловным и достаточным основанием для вывода о том, что налогоплательщик не проявил должной осмотрительности и осторожности при заключении сделки со спорным контрагентом. Ведомство дало рекомендации, какие дополнительные факторы необходимо учитывать при проведении налоговых проверок. В частности, необходимо исследовать вопросы, отличался ли выбор контрагента от условий делового оборота или установленной самим налогоплательщиком практики (письмо ФНС России от 23 марта 2017 г. № ЕД-5-9/547@ «О выявлении обстоятельств необоснованной налоговой выгоды»).

Какие факторы учитывают суды?

Суды учитывают следующие обстоятельства:

• Наличие основных признаков: адрес «массовой» регистрации, «массовые» руководитель или учредитель (см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 июля 2017 г. № 09АП-28276/17, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 октября 2016 г. № Ф03-4892/16 по делу № А73-11012/2015, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2017 г. № 20АП-7868/16, постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 июня 2017 г. № Ф05-8423/17 по делу № А40-137528/2015);
• Отсутствие у фирмы основных средств, расчетных счетов и работников по договорам гражданско-правового характера (постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2015 г. № 16АП-1141/15);
• Отсутствие персонала, собственных или арендованных транспортных средств и помещений (определение ВС РФ от 19 апреля 2016 г. № 309-КГ16-2889);
• Подозрительными являются и компании, которые уплачивают налоги в минимальных размерах и не обладают возможностью осуществить поставку товара (определение ВС РФ от 21 декабря 2016 г. № 301-КГ16-17102).

Судьи обращают внимание, что налоговым инспекциям следует оценивать совокупность обстоятельств, чтобы признать налоговую выгоду необоснованной. Некоторые из них ссылаются на письмо ФАС России от 23 марта 2017 года (постановление АС Поволжского округа по делу № А57-17335/2016 от 26 июня 2017 года, постановление АС Нижегородской области по делу № А43-6538/2017 от 4 августа 2017 года, постановление АС г. Москвы по делу № А40-224912/16-20-2017 от 9 августа 2017 года).

Подход, в соответствии с которым налогоплательщик, вступая в отношения с однодневками, действует умышленно и создает искусственную ситуацию, был подвергнут критике Конституционным Судом при рассмотрения конкретного дела (определение КС РФ от 4 июля 2017 года № 1440-О). Суд указал, что:

• предпринимательскую деятельность ведут и регистрируют ее субъектов всегда намеренно – не все в предпринимательстве дальновидно и успешно, но все намеренно и в этом смысле умышленно;
• не образует признаков правонарушения и «создание искусственной ситуации» ни в предпринимательской деятельности, ни в налоговых правоотношениях, так как речь идет о намеренной деятельности с намеренным вступлением в правоотношения, которые в любом случае создают какую-либо «искусственную ситуацию»;
• «дробление бизнеса», тем более формальное, и недобросовестность также не образуют сами по себе состава налогового правонарушения.

Иногда компаниям удается доказать, что они являются добросовестными налогоплательщиками, а суды поддерживают их позицию, указывая на отсутствие умысла (постановление 8 ААС по делу № А70-15635/2016 от 14 июля 2017 года).